115280, г. Москва,
1-й Автозаводский проезд,
д. 4, к. 1
inform@gradient-alpha.ru
Градиент Альфа в СМИ

Контролируемая задолженность: ожидания и реальность

20.01.2016
Автор: Ильинова Татьяна Алексеевна

Ильинова Татьяна Алексеевна
Руководитель департамента аудита
 

«Налоговые споры»

С 2016 г. вступают в силу изменения в налогообложении, связанные с тонкой капитализацией. Но перед применением поправок следует изучить итоги 2015 г., в котором были приняты ключевые судебные решения и даны официальные разъяснения.

Итоги-2015

Спорные вопросы о внутрихолдинговом финансировании всегда были актуальны. Эта тема вызывает противоречия между бизнесом и ФНС России. Неверная квалификация процентов по контролируемой задолженности сопряжена с высоким налоговым риском. В российском законодательстве вопрос «тонкой капитализации» регулируется ст. 269 НК РФ в части налогообложения процентов по займам при наличии контролируемой задолженности.

В прошлом году сразу по трем делам суды разных инстанций вынесли решение о признании контролируемой задолженности между сестринскими структурами, подконтрольными одной и той же материнской компании.

Так, Верховный Суд согласился с доначислением компании 250 млн руб. налогов, штрафов и пеней, переквалифицировав в дивиденды заем в 923 млн руб. от иностранной «дочки» иностранной материнской компании (определение от 17.07.2015 № 305-КГ15-8766). Убедить суд, что Налоговый кодекс не признает задолженность «дочки» от сестринской компании контролируемой, организации не удалось.

Аналогичное решение было принято АС Московского округа (постановление от 19.08.2015 № А40-72507/14). Доначисления составили почти 1,5 млрд руб.

Суды разъяснили, что нормы ст. 269 НК РФ применяются не только при прямой, но и при косвенной аффилированности между российским получателем займа и иностранной компанией, которая ему предоставляет заем (или через которую он предоставляется). Тогда же аналогичную позицию обозначили и налоговые органы в письме от 22.06.2015 № ГД-4-3/10807@.

Ожидания-2016

В настоящее время в Госдуме находится на рассмотрении проект федерального закона № 724609-6 «О внесении изменений в статью 269 НК РФ в части определения понятия контролируемой задолженности»1. Если он будет принят, задолженность между сестринскими структурами будет признаваться контролируемой. А вот займы от независимых банков должны выйти из-под контроля.

Таким образом, косвенная зависимость российского заемщика от иностранного заимодавца выражается в подконтрольности обоих единой материнской компании, даже если между самими заимодавцем и заемщиком нет прямого владения акциями или долями в уставном капитале друг друга.

Также с 2016 г. меняются предельные значения процентных ставок. Проценты у заимодавца и заемщика учитываются соответственно в доходах и расходах исходя из ставки договора займа, если она укладывается в интервал предельных значений. По доходам ставка должна быть больше, а по расходам – меньше установленного предела. Если же она выходит за границы предельных значений, придется применять рыночную.

Итак, с 2016 г., если рублевые долговые обязательства возникли из контролируемых сделок, то при расчете налога на прибыль предельные значения составляют 75 и 125% ключевой ставки Банка России. То есть для дохода ставка должна превышать 75%, для расходов – быть не выше 125% ставки Банка России (сейчас – 180%). Ключевая ставка сегодня составляет 11%, соответственно, предельные значения – от 8,25 до 13,75%.

По валютным обязательствам у ставок свои предельные значения, но в 2016 г. они останутся неизменными. Заимодавцу необходимо сравнить величину задолженности с собственным капиталом (разницей между активами и обязательствами компании без учета задолженности по налогам). Если на последний день отчетного периода сумма контролируемой задолженности превышает величину собственного капитала более чем в 3 раза (а для банков и лизинговых организаций – в 12,5 раз), то фактические проценты по займу сравниваются с предельной величиной (предельная величина находится отношением фактических процентов и коэффициента капитализации).

В расходах можно учесть проценты не выше предельной величины. Превышение приравнивается к дивидендам и облагается налогом на прибыль по ставке 13% для российских и 15% для иностранных компаний.

Выплаченными дивидендами будут считаться также все проценты по займу, не учтенные в расходах, например при отрицательном собственном капитале. Такой вывод сделал Минфин России в письме от 14.05.2015 № 03-08-05/27557. Арбитражная практика эти выводы подтверждает. В нескольких делах суды признали все проценты при отрицательном собственном капитале дивидендами (постановления АС Уральского округа от 07.09.2015 № А60-54425/2014, от 23.04.2015 № Ф09-2212/15).

Три позиции не в пользу плательщика

Международными соглашениями может быть предусмотрено, что суммы процентов подлежат неограниченному вычету при налогообложении прибыли, т. е. вся сумма учитывается в расходах и не признается дивидендами. Прямо или косвенно об этом говорят соглашения РФ с ФРГ, США, Нидерландами.

Тем не менее наши контролирующие органы не согласны с применением этих норм для российских заемщиков, выплачивающих проценты иностранным заимодавцам. Суды налоговиков поддерживают и, несмотря на наличие международных соглашений, признают правомерной переквалификацию сверхлимитных процентов в дивиденды. В марте 2015 г. к такому выводу пришел и Конституционный Суд, признав, что нормы ст. 269 НК РФ не противоречат международным договорам (определение от 24.03.2015 № 695-О).

В случае, когда контролируемая задолженность по процентам погашается взаимозачетом, обязанность по уплате налога на прибыль с той их части (сверхпредельные проценты), которая приравнивается к дивидендам, остается. Здесь единодушны и налоговые органы, и Минфин России (письмо от 14.07.2015 № 03-08-05/40311). Суды также признают применение норм ст. 269 НК РФ в данном случае правомерным (постановление АС Центрального округа от 19.03.2015 № А54-979/2014).

Если проценты по контролируемой задолженности прощены и в полном объеме учитываются в расходах, но при этом превышают установленный предел, они будут исключены из затрат и переквалифицированы в дивиденды. Даже если они фактически не выплачены. В результате налог доначислят из-за неправомерного занижения облагаемой базы. Такое решение принял АС Московского округа (постановление от 13.04.2015 № А40-41135/14).

Рекомендуем также не забывать, что при каждой выплате процентного дохода иностранцу заемщик выступает налоговым агентом и должен удержать и уплатить в бюджет налог на прибыль по ставке 20%. В противном случае он рискует заплатить эти деньги из своих средств.

Татьяна Ильинова, руководитель департамента аудита АКГ «Градиент Альфа»

 

Ведомости

Кадровое Дело

Belwest

Деловая россия

Мое дело
 

Ведомости

Кадровое Дело

Belwest