«Антиотмывочный» законопроект нуждается в корректировке

Sorry, this entry is only available in Russian. For the sake of viewer convenience, the content is shown below in the alternative language. You may click the link to switch the active language.

22 февраля 2013 г. Госдума в первом чтении планирует рассмотреть законопроект № 196666-6 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям». «Антиотмывочный» законопроект предполагает, в частности, внесение поправок в Налоговый кодекс РФ, Федеральный закон от 02.12.90 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» с целью предотвращения выявления и пресечения незаконных финансовых операций.

На прошлой неделе рабочая группа по управлению налоговыми рисками Экспертного совета Торгово-промышленной палаты РФ по совершенствованию налогового законодательства и правоприменительной практики рассмотрела так называемый законопроект «пяти шестерок» и пришла к выводу, что ко второму чтению текст документа необходимо существенно доработать. По итогам заседания предложения и замечания бизнеса были направлены в профильные комитеты Госдумы, а также заинтересованные ведомства.

Законопроект поможет бороться с легализацией доходов вне закона

12 января 2012 г. Президент РФ поручил сформировать рабочую группу для повышения результативности работы по выявлению и пресечению финансовых операций (в том числе с использованием фирм-однодневок), направленных на легализацию доходов, полученных преступным путем, финансирование терроризма, уклонение от уплаты налогов и таможенных платежей, получения коррупционных доходов.

А 7 мая 2012 г. был подписан Указ Президента РФ № 596 «О долгосрочной государственной экономической политике», в котором правительству поручено повысить «прозрачность финансовой деятельности хозяйственных обществ, включая противодействие уклонению от налогообложения в Российской Федерации с помощью офшорных компаний и фирм однодневок». Срок окончания разработки мер реализации поручения был назначен на конец декабря прошлого года. Разработкой нового закона занялся Росфинмониторинг, который представил проект правительству 18 декабря (см. также «ЭЖ», 2012, № 49, с. 07). Спустя три дня на рассмотрение в Государственную Думу был внесен законопроект № 196666-6. Рассматриваемый законопроект предполагает внесение изменений во многие законодательные акты. Декларируемая цель всех поправок – предотвращение, выявление и пресечение незаконных финансовых операций.

Актуальность предлагаемых нововведений очевидна, особенно с учетом планов по созданию в Москве Международного финансового центра. Однако следует быть очень аккуратными в формулировках, так как некоторые положения законопроекта в его нынешней редакции могут принести негативный эффект, не совпадающий с генеральной задачей по возврату в Россию незаконно выведенных денежных средств. Именно такая позиция была сформулирована на заседании рабочей группы Экспертного совета ТПП РФ.

Представители бизнес сообщества, участвовавшие в обсуждении, высказали ряд замечаний относительно будущего закона. Критика касалась прежде всего расширения прав налоговых органов по запросу документов, доступу к банковской тайне, приостановлению операций по счетам в банках и доначислению налогов.

Новый законопроект может поставить под удар добросовестных налогоплательщиков

В законопроекте предложено предоставить налоговым органам право определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиком в бюджетную систему РФ, возмещению (возврату) из бюджета, без учета результатов сделок, совершенных с целью занижения сумм налогов участниками сделки (в том числе третьими лицами при посредничестве), не выполняющими в этой сделке (совокупности сделок) никаких функций из-за отсутствия необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности, в том числе из-за отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств.

Нововведение в предлагаемой редакции может быть использовано как инструмент неоправданного давления на добросовестных налогоплательщиков, так как в законопроекте предлагается поставить размер налоговых обязательств налогоплательщика в зависимость от того, насколько добросовестными налогоплательщиками являются его контрагенты либо третьи лица при посредничестве.

К СВЕДЕНИЮ

Стоит отметить, что действия российской власти по противодействию незаконным финансовым операциям лежат в рамках рекомендаций Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), чьим активным членом Россия является. Законопроект № 196666-6 учитывает рекомендации ФАТФ, разработанные в феврале прошлого года.

Работу с незаконными финансовыми операциями ведет так же Организация экономического сотрудничества и развития, переговоры о вступлении России в которую ведутся с 2009 г. Ожидается, что этот вопрос будет урегулирован в 2013— 2014 г.

Данные изменения НК РФ, по сути, перекладывают негативные последствия недобросовестности контрагентов на самих налогоплательщиков, совершавших реальные хозяйственные операции, не преследовавших цель получения необоснованной налоговой выгоды и проявивших должную заботливость и осмотрительность при выборе контрагента.

Кроме того, в законопроекте не расшифровывается формулировка «третьи лица при посредничестве», что, безусловно, вызовет споры, связанные с толкованием и применением нормы. В частности, контролирующие органы могут расширительно ее толковать и привлекать налогоплательщика к уплате дополнительных налогов, даже если у данного налогоплательщика отсутствуют какие-либо прямые договорные отношения с лицом, ненадлежаще исполняющим свои обязанности по уплате налогов.

Рассматриваемое положение может быть включено в НК РФ только с оговоркой о возможности его применения в случае наличия доказательств прямой финансовой заинтересованности и преступного умысла непосредственно у налогоплательщика по противозаконному снижению налоговых обязательств контрагента.

Законопроект № 196666-6 предполагает предоставление налоговому органу права приостанавливать операции по банковским счетам налогоплательщиков организаций при возврате организацией связи почтового отправления налогового органа с отметкой об отказе организации от его получения либо об отсутствии организации по ее адресу, указанному в ЕГРЮЛ (п. 4 ст. 7). Фактически это подразумевает, что любая организация может пострадать из-за сбоев в работе почтовой службы. Добросовестный налогоплательщик может пострадать и при возникновении форс-мажорных и других обстоятельств (пожар, проведение ремонтных работ и др.), объясняющих временное отсутствие организации по месту регистрации.

Решение налогового органа о приостановлении операций по счетам может быть отменено, только если организации удастся доказать актуальность адреса, указанного в ЕГРЮЛ, а также если документ, который ранее был возвращен с почтовым отправлением, все же дойдет до адресата. При этом в законопроекте не сказано о том, какими именно доказательствами можно будет подтвердить фактический адрес. Потому указанное нововведение носит неоправданно жесткий характер по отношению к налогоплательщикам. Возможно, места для злоупотреблений не останется, если право приостанавливать операции по банковским счетам налоговым органам будет дозволено использовать только при одновременном соблюдении двух условий:

– наличии акта осмотра места нахождения налогоплательщика (зданий, помещений), которым подтверждается отсутствие налогоплательщика по адресу, указанному в ЕГРЮЛ;

– отсутствии иных контактных данных налогоплательщика, позволяющих вызвать уполномоченных лиц для вручения корреспонденции.

Есть вероятность «разблокировки» банковской тайны

Ряд положений законопроекта (п. 6 ст. 7) направлен на существенное ограничение прав граждан и организаций на соблюдение кредитными организациями банковской тайны. В частности, законопроект предусматривает обязанность банков информировать налоговые органы об открытии или закрытии вкладов организациями и индивидуальными предпринимателями в течение трех дней со дня события.

Кроме того, налоговые органы будут вправе получать справки о наличии у компании или гражданина счетов, вкладов (депозитов), а также обо всех операциях со счетами и депозитами при попытке взыскать налог или даже при осуществлении налогового контроля.

Представляется, что указанные нормы приведут к несбалансированности прав налогоплательщиков и налоговых органов. Кроме того, они создадут предпосылки для нарушений прав граждан и избыточную бюрократическую нагрузку.

Пунктом 1 ст. 15 законопроекта предлагается внести изменения в ст. 3 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» и определить понятие документов бухгалтерского учета. К документам бухгалтерского учета разработчики законопроекта предлагают отнести первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерскую (финансовую) отчетность, документы учетной политики, стандарты экономического субъекта, другие документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета. Указание в качестве документов бухгалтерского учета «иных документов, связанных с организацией и ведением бухгалтерского учета » позволяет толковать закон необоснованно широко, что может вызвать проблемы в правоприменительной практике.

Законопроект предполагает также введение административной ответственности за несоставление акта приема передачи документов бухгалтерского учета при смене руководителя юридического лица. Однако отсутствие четкого понятия документов бухгалтерского учета, о котором говорилось выше, не позволит организации определить перечень документов, подлежащих включению в акт приема передачи, и, как следствие, повлечет споры с контролирующими органами.

Изменение порядка удовлетворения требований налогового органа нарушит баланс интересов в деле о банкротстве

Более того, правовая неопределенность в вопросе о том, какие конкретно документы относятся к документам бухгалтерского учета, может порождать споры между акционерными обществами и акционерами относительно обязанности представлять акционерам определенные документы. Поскольку в российском законодательстве установлена обязанность акционерных обществ хранить документы бухгалтерского учета и отчетности, а также обеспечить своим акционерам, имеющим в совокупности не менее 25% голосующих акций общества, доступ к документам бугалтерского учета данной организации (п. 1 ст. 89, п. 1 ст. 91 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Учитывая изложенное, представляется, что было бы разумнее в п. 10 ст. 3 Федерального закона «О бухгалтерском учете » в редакции законопроекта № 196666-6 из понятия документов бухгалтерского учета исключить фразу о других документах, связанных с организацией и ведением бухгалтерского учета.

Законопроект включает планы по внесению изменений в ст. 49 НК РФ в части порядка взыскания налогов, сборов, пеней и штрафов ликвидируемой организации (п. 3 ст. 7 законопроекта № 196666-6). Предлагается налоги и сборы (пени, штрафы), обязанность по уплате которых возникла после принятия решения о ликвидации, взыскивать в порядке, предусмотренном ст. 46 и 47 НК РФ, то есть путем бесспорного взыскания соответствующих сумм за счет денежных средств и иного имущества ликвидируемого налогоплательщика.

В настоящее время все требования кредиторов ликвидируемого юридического лица удовлетворяются в порядке, установленном ст. 64 ГК РФ. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также по требованиям о компенсации морального вреда. Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности. И лишь в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды.

Такая очередность удовлетворения требований установлена законодателем в целях первоочередной защиты интересов наиболее уязвимых категорий кредиторов. Предлагаемое в законопроекте изменение порядка удовлетворения требований налогового органа нарушит этот баланс интересов кредиторов ликвидируемого юридического лица и поставит налоговые органы в преимущественное положение по сравнению с наименее защищенными категориями кредиторов, чьи требования не подтверждены исполнительными документами. Материал предоставлен рабочей группой по управлению налоговыми рисками Экспертного совета Торгово-промышленной палаты РФ.